长和港口交易方是否提交了反垄断申报？

位于巴拿马科隆的克里斯托瓦尔港是巴拿马最大港口。图/视觉中国

中国《反垄断法》要求，经营者集中达到一定的标准，需要提前申报。如果负有申报义务的经营者，没有按法律要求提前申报，或者申报后未经批准就直接集中，可能会被认定为违法，且处罚严厉

4月27日下午，国家市场监督管理总局（下称“市场监管总局”）新闻发言人称，高度关注长江和记实业有限公司（0001.HK，下称“长和”）的港口交易，将依法进行审查，“交易各方不得采取任何方式规避审查，未获批准前，不得实施集中，否则将承担法律责任”。

这位发言人是在回答记者关于长和出售海外港口将分拆为两个交易继续进行的问题时，作出上述表示的。

按照《中华人民共和国反垄断法》（下称《反垄断法》）的要求，经营者集中达到一定的标准，需要提前申报。如果负有申报义务的经营者，没有按法律要求提前申报，或者申报后未经批准就直接集中，可能会被认定为违法。

市场监管总局并未披露，巴拿马港口的交易方——长和及贝莱德-TiL财团是否已经提交经营者集中申报。

两位业内资深人士表示，市场监管总局最新表态显示，交易各方与监管机构可能仍在沟通，“但依然未申报”。

多位不愿具名的业内人士对《财经》介绍，一般而言，监管部门对此类交易的直接介入，取决于双方是否签订具有法律约束力的协议。

但目前长和与贝莱德-TiL财团并未披露相关的交易进展。截至发稿前，《财经》再次联系长和及贝莱德，均未获对方置评。

那么，各交易方中，谁应承担更多的申报义务？前述两位资深业内人士称，最终需要具体看协议约定，大原则是看谁有控制权，如果有控制关系，可能会穿透股权来看。

在反垄断法中，控制权是一个重要概念。由于长和将出售其在和记港口的全部80%权益，且交易完成后将不再对目标资产拥有任何剩余控制权，因此在评估港口出售交易是否达到经营者集中申报门槛时，只需计算待出售资产的中国收入，而不是长和的收入。

大成律师事务所反垄断团队分析，本交易中，贝莱德-TiL财团作为收购方取得对目标公司的控制权，因此该财团应是本次经营者集中的申报义务人，其他交易方则需予以配合。此外，包括罚款在内的未依法申报的法律责任主体也是贝莱德-TiL财团，而非长和。

港口交易最初于3月4日晚间由长和通过公告披露。公告称，拟将旗下系列港口业务出售给美国贝莱德集团（US.BLK）牵头的买方——“贝莱德-TiL财团”，总价格为227.65亿美元。此次交易覆盖23个国家的43个港口资产权益（不包括中国内地和中国香港）。其中，位于巴拿马运河关键节点的克里斯托瓦尔港（Cristobal）和巴尔博亚港（Balboa）亦被纳入交易范围。

贝莱德-TiL财团由三方构成：全球最大资管机构贝莱德集团、其旗下基建基金GIP，以及全球最大航运集团地中海航运（MSC）控股70%的码头投资平台TiL。

市场监管总局作出最新表态时，距长和披露港口交易已经过去近两个月；距离双方公布签署两个巴拿马港口的最终文件的时间，也过去了25天（详见：长和千亿港口交易前景未明）。

根据长和于3月4日发布的新闻通稿，出售两个巴拿马港口的最终文件将于4月2日或之前签署。而交易的其余部分将在145天内以独家方式进行谈判和最终确定，这一期限将持续到2025年7月27日。

3月28日晚间，市场监管总局官网对长和港口交易首次表态，“我们注意到此交易，将依法进行审查，保护市场公平竞争，维护社会公共利益”（详见：长江和记港口千亿交易面临反垄断审查）。

4月中旬，有媒体报道称，为解决围绕长和港口交易的一系列争议，地中海航运的掌舵人意大利船王阿彭提（Aponte）家族正在探讨将两个巴拿马港口从整个交易中剥离。而巴拿马的两个港口，将由贝莱德控制。

中国法律对于违法实施经营者集中行为的处罚严厉。

现行《反垄断法》大幅提高了对未依法申报经营者集中的处罚幅度，罚款上限从此前的最高50万元，提升至500万元或企业上一年度销售额的10%。

值得关注的是，3月25日，市场监管总局公布了《违法实施经营者集中行政处罚裁量权基准（试行）》。其中规定，对于恶意违法行为和特别恶劣的违法行为，可依据法律规定的罚款数额的二倍以上五倍以下确定具体罚款数额，即最高可处上一年度销售额50%的罚款。

此外，据《国务院关于经营者集中申报标准的规定》，经营者集中虽未达到相关标准，但有证据证明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构可以要求经营者申报。

责编 | 要琢